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我国合同法第四十九条的完善

中国人民大学法学院2003级民商法专业法学硕士 李学林


我国合同法第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。这是我国立法对表见代理的正式规定。
然而,我国现行民事立法的规定过于原则。依据该条规定,表见代理只须具备一个条件即可成立,即“第三人有理由相信行为人有代理权”。可见，对“有理由”这个概念的理解，就成了认定行为人是否构成表见代理的关键。 但是，“有理由”这三个字的内涵非常模糊，不仅民法理论上存在较大的争论与分歧，司法实践中也缺少科学统一的认定标准，造成具体理解运用的混乱。本文将就此分析我国现行立法的不足，并提出进一步完善的建议。
一，我国现行表见代理制度的立法不足
（一），按照学术界的通说，表见代理的构成要求行为相对人“善意无过失”，“善意无过失”是一个内涵和外延都非常明确的概念，在理论和实务界也都有相对统一的理解。然而在立法上，合同法并未确定交易相对人的“善意无过失”,而为第三人“有理由”相信行为人有代理权。“有理由”的标准如何把握？由于“有理由”的概括性和模糊性，其可被理解为第三人主观上的“善意”,也可被理解为仅指第三人所处的某种客观情势,这样就给解释带来混乱，又使第三人在主张表见代理时拥有极其宽阔的选择余地,明显置本人于不利。不利于协调被代理人和第三人的利益平衡。
（二），能否从“有理由”这个概念，推导出被代理人的 “善意且无过失”？也即，构成表见代理是否要求被代理人善意且无过失？被代理人的过错是否是表见代理的认定依据？对这一问题，立法保持了高度的沉默，学术界对此也是争论不休，司法实践操作更是莫衷一是。
（三），法律没有规定表见代理的具体形态。我国合同法未仿照德国、日本等国民法典列举规定成立表见代理的诸种法定事由。合同法第49条只原则性的规定了发生表见代理的三种情形：即行为人没有代理权，超越代理权和代理权终止后发生的表见代理。此种立法选择利弊共存:其利在便于法官依个案的具体情势灵活作出裁判;其弊则在于在实践中缺乏可操作性，给司法部门留下了过大的自由裁量权。司法实践中适用此种弹性规定,要取决于法官正确的公平观念及对立法意图的把握,适用上难免导致偏差。因此,对合同法规定的表见代理成立条件作出某些法律适用上的限制性解释,当属必要。
二，完善我国表见代理制度的立法设想
从上文的分析可见，我国的表见代理立法是不完善的，通过《民法典》的制定对表见代理制度予以完善还为时尚远。现实的解决思路就是通过司法解释予以完善。
（一）人民法院可以对《合同法》第49条进行限缩解释。将“有理由”解释为交易相对人的“善意无过失” 。即明确相对人的善意无过失要件。这样可以增加认定的可操作性，减少法律理解和适用的混乱。
（二）明确指出，表见代理的成立，不以被代理人主观上具有过失为必要条件，即使被代理人没有过失，只要客观上第三人有理由相信行为人有代理权，存在使第三人信以为真的表象与理由，即可成立表见代理。尽管多数表见代理中本人都存在或多或少的过失行为（作为和不作为），但本人过错只是表见代理的表面特征，而不能是必备的要件。本人不能以自己无过错而抗辩免责，但相对人可以证明本人的过错行为而主张其正当理由的充分与合理。
在证据规则上，认定表见代理时，可以采取“事实自证”的方法，只要在客观上存在足以使第三人相信代理权存在的事实，就可以认定成立表见代理，而不必去考虑被代理人是否有过错的主观心态 。因为，当事人的过错，是思想层面的问题，在司法实践中具体认定的主观随意性非常强。对于同样的认识对象，不同的人可能有不同的认定结果。采用“事实自证”，可以克服主观认证方法的弊端，有利于司法实践的统一。
（三）明确规定表见代理的具体类型。将合同法49条的原则性标准细化，从审判观念上形成判断表见代理能否成立的具体标准，增强司法实践的可操作性。大致来说，表见代理的具体类型可以细化为如下几种：
1，本人以书面，口头或者其他形式直接或间接向相对人表示已经授权而实质未授权，相对人依赖本人的表示而与行为人进行的交易行为；
2，本人将其具有代理权证明意义的文书印鉴交与他人，他人凭此以本人的名义从事民事活动，相对人对此信赖而进行的交易；
3，本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的；
4，本人虽对行为人的代理权作了某些限制，但未在委托书中说明，或者本人授予代理人一定的代理权，但事后又加以限制，代理人不顾其限制而按原来的代理权进行代理活动，但相对人并不知情；
5，本人委托授权不明，而客观情况又能使善意相对人误信行为人对所为事项有代理权；
6，代理期间届满或代理事务完成后本人与代理人之间约定代理权消灭，但第三人并不知情；
7，本人撤回委托后未采取收回代理证书，通知第三人，或者发布代理权撤回的公告等措施，致使相对人不知道代理权已不存在，仍与代理人为民事行为。



乌鲁木齐市人民政府办公室


关于印发乌鲁木齐市农村居民最低生活保障实施办法（试行）的通知

文号：乌政办[2007]305


乌鲁木齐县、各区人民政府，乌鲁木齐经济技术开发区、高新技术产业开发区管委会，市属各委、局、办，各相关单位：
　　《乌鲁木齐市农村居民最低生活保障实施办法（试行）》已经2007年7月25日市人民政府第54次常务会议研究同意，现予印发，请认真遵照执行。

　　　　　　　　　　　　　　　　
　　　　　　　　　　　　　　　　
　　　　　　　　　　　　　二○○七年十一月十九日

乌鲁木齐市农村居民最低生活
保障实施办法（试行）

第一章 总则

　　第一条 为妥善解决本市农村贫困人口的生活困难，切实保障农村居民的基本生活，推进社会救助体系建设，结合本市实际，制定本实施办法。
　　第二条 实行农村居民最低生活保障制度，应当坚持国家保障与社会帮扶相结合、鼓励劳动自救的方针，遵循保障农村居民基本生活的原则，遵循公开、公平、公正和动态管理、属地管理的原则。
　　第三条 市民政部门负责指导、监督、管理全市农村居民最低生活保障工作。
　　各区（县）民政部门负责本行政区域内农村居民最低生活保障的具体管理审批工作。
　　乡（镇）人民政府和街道办事处负责本行政区域内农村居民最低生活保障的初审工作。
　　村民（居民）委员会根据管理审批机关的委托，可以承担农村居民最低生活保障的日常管理、服务工作。
　　市财政、统计、发改、劳动和社会保障、农牧、卫生、审计等部门在各自的职责范围内配合做好农村居民最低生活保障工作。
　　第四条 农村居民最低生活保障所需资金，由市、区（县）两级财政共同承担，列入市、区（县）财政预算。其中，乌鲁木齐县、达坂城区全部由市财政承担，经济技术开发区、高新技术产业开发区、米东区全部自行承担，天山区、沙依巴克区、新市区、水磨沟区、头屯河区按照市、区两级5：5的比例承担。
　　农村居民最低生活保障资金实行财政专户管理。市、区（县）财政设立“农村居民最低生活补助资金专户”，确保专款专用。
　　第五条 鼓励社会组织和个人为农村居民最低生活保障提供捐赠、资助；所提供的捐赠、资助，全部纳入本市农村居民最低生活保障资金。
　　第六条 农村居民最低生活保障标准，按照本市维持农村居民基本生活所必需的衣、食、住费用，并适当考虑水、电、燃煤费用以及未成年人的义务教育费用，确定为每人每年960元（每人每月80元），对年人均收入不足960元的农村居民进行差额补助。
　　农村居民最低生活保障标准由市民政部门会同市财政、统计、发改等部门制定和适时调整，报市人民政府批准后公布执行。

第二章 保障对象及条件

　　第七条 凡持有本市农业户口的居民，其共同生活的家庭成员，年人均收入低于本市当年农村居民最低生活保障标准的，均可申请享受农村居民最低生活保障待遇。
　　前款所称家庭成员是指家庭中具有法定赡养、扶养或者抚养关系的人员。主要包括下列人员：
（一）配偶；
　　（二）未成年子女；
　　（三）已成年但不能独立生活的子女；
　　（四）与父母户口所在地相同的未婚子女；
　　（五）父母双亡且由祖父母或者外祖父母作为监护人的未成年或者已成年但不能独立生活的孙子女或者外孙子女；
　　（六）民政部门根据本条原则和有关程序认定的其他人员。
　　第八条 本办法所称的家庭收入是指共同生活的家庭成员通过农副业生产及其他合法劳动经营，全年所获得的纯收入的总和，包括以下内容：
　　（一）种植业、养殖业、手工业及其他家庭经营收入；
　　（二）家庭成员就业及外出务工获得的工资、奖金、津贴、补贴、退休金和其他各种劳动收入等；
　　（三）储蓄存款、有价证券及利息；
　　（四）参加各类养老保险领取的养老保险金；
　　（五）法定赡养人、扶养人或抚养人应当给付的赡养、扶养或抚养费；
（六）继承的遗产、遗赠；
（七）出租或者变卖家庭资产所获得的收入；
（八）村（组）集体经济分配的收入；
（九）其他应当计入的家庭收入。
　　第九条 以下内容不计入家庭收入：
　　（一）优抚对象、见义勇为人员享受的抚恤金、补助金、护理费、保健金及对国家、社会和人民做出特殊贡献，政府给予的一次性奖励金和市级以上劳动模范退休后享受的荣誉津贴；
　　（二）在校学生获得的奖学金、助学金、生活津贴、困难补助等；
　　（三）社会各界和个人给予的临时性捐助款物；
　　（四）各级政府给予的临时性生活补贴；
　　（五）发生自然灾害时，各级政府给予的临时性救灾款物；
　　（六）经市民政部门确认的其他特殊收入。
　　第十条 家庭年人均收入，根据申请享受农村低保待遇家庭申请前12个月家庭收入总和及家庭人口确定。
　　计算公式为：农业户口家庭成员年人均收入=??家庭上年纯收入/ 家庭人口数。
　　（一）有劳动能力的家庭成员，因特殊原因（如妇女哺乳期、照顾重病亲属等）而确系无法劳动或就业的，按实际收入计算；
　　（二）长期在外务工的家庭成员，如提供不出相关的收入证明，按本村劳动力上年度人均收入的平均值计算；
　　（三）已婚且有独立生活能力的子女因离婚、丧偶、无住房等原因而与父母同住的，其收入按分户原则与父母分开计算；
　　（四）原系本市农业户口，现在外地就读的学生及超过16周岁的在校学生视为家庭抚养人口。
　　第十一条 赡养费、扶养或者抚养费按照下列方法计算：
　　（一）未经法律程序解除双方关系的家庭成员，其相互之间的赡养、扶养或者抚养关系、应尽义务等，按《婚姻法》的有关条款执行；
　　（二）有赡养、扶养或抚养协议、裁决的，按照赡养、扶养或抚养协议、裁决的规定计算；
　　（三）没有赡养、扶养或抚养协议、裁决的，赡养、扶养或抚养费具体数额由村民（居民）委员会评议小组征求村民意见后确定；
　　（四）赡养人、扶养人或抚养人家庭月人均收入低于本市城乡居民最低生活保障标准的，视为无力提供赡养费、扶养或抚养费。
　　第十二条 有下列情形之一的，不予批准农村居民最低生活保障待遇:
　　（一）不按规定如实提供有关证件、证明，不配合有关工作人员进行调查，家庭收入状况明显好转而不主动向村民（居民）委员会或管理机关报告的；
　　（二）家庭年人均收入低于本市农村低保标准,但家中有一定的款物积蓄，能够自行维持基本生活的；
　　（三）有劳动能力且在法定劳动年龄内，无正当理由不参加劳动而造成家庭生活困难的；
　　（四）年内购买商品房或高标准新建住房的（因拆迁安置除外）；家中购买高档非生活必需品的（具体价值限额由区（县）确定）；家中有机动车辆的；家庭成员持有移动通讯工具的；有高值收藏或投资有价证券行为的；有高于本市农村低保月平均标准的馈赠、礼金支出的；安排子女择校就读、出国留学或子女在义务教育期间到高价收费学校就读的；
　　（五）有赌博、吸毒、嫖娼行为而造成家庭生活困难且尚未改正的；违法结婚、违法收养的；经常出入餐饮、娱乐场所消费的；
　　（六）采取规避法律法规行为造成无经济来源、生活困难的以及采取其他人为因素造成家庭年人均收入低于本市农村低保标准的；
　　（七）有责任田且有劳动能力，但不耕种的（外出打工、经商而责任田承包他人的除外）；
　　（八）经区（县）民政部门认定的不能享受农村低保待遇的。
　　第十三条 对享受定期抚恤补助的在乡西路军红军老战士、回乡务农抗战老战士、在乡复员军人、带病回乡退伍军人、烈士遗属、因公牺牲军人遗属、病故军人遗属、残疾军人、伤残民兵民工在执行自治区定期抚恤补助标准的基础上，按照本市当年农村居民最低生活保障标准全额享受。
　　
第三章 审批程序及监督管理

　　第十四条 申请享受农村居民最低生活保障待遇，以家庭为单位，由户主向户籍所在地村民（居民）委员会提交书面申请，并提交下列材料：
（一）户口簿及家庭成员居民身份证原件和复印件；
（二）家庭成员收入证明。
　　第十五条 村民（居民）委员会受乡（镇）人民政府或街道办事处委托，承担受理本村农村低保待遇的申请、日常管理及服务等工作。
　　（一）村民（居民）委员会收到申请人的申请和证明材料后应在10个工作日内完成入户调查、民主评审、张榜公布等工作。根据入户调查核实的情况由村民（居民）委员会成员、村民代表及其他相关人员参加的评议小组进行民主评议，确定补差标准，并将符合条件的申请人名单在村务公开栏内公示5天，对经公示无异议的，指导申请人填写《乌鲁木齐市农村居民最低生活保障待遇申请审批表》并签署意见,上报乡（镇）人民政府或街道办事处审核；
　　（二）经乡（镇）人民政府或街道办事处审核后，不符合享受农村低保待遇条件的，要书面通知申请人，并告知原因。
　　第十六条 乡（镇）人民政府或街道办事处收到村民（居民）委员会上报材料后，应在10个工作日内采取走访、入户调查等办法核实，召开评审小组会议，对申报对象的家庭生活状况和调查情况进行审核评议，并将审核评议情况和拟定的符合条件的申请人名单委托村民（居民）委员会在村务公开栏内公示5天，对经公示无异议的，在《乌鲁木齐市农村居民最低生活保障待遇申请审批表》上签署审核意见，连同证明材料一并报区（县）民政部门审批。
　　第十七条 区（县）民政部门接到乡（镇）人民政府或街道办事处申报材料后，应在10个工作日内完成对申报对象材料的审核和重点调查工作，召开评审会议，对申报对象的材料和调查情况进行评审，综合比较乡、村之间经济发展水平和群众实际生活状况，初步确定全额或者差额享受最低生活保障待遇对象，并委托乡（镇）人民政府或街道办事处在申请人所在村民（居民）委员会村务公开栏内公示5天，对经公示无异议的，在《乌鲁木齐市农村居民最低生活保障待遇申请审批表》上签署意见，发给《乌鲁木齐市农村居民最低生活保障金领取证》,自批准之月起的下个月领取低保金；对不符合条件的，书面通知申请人，并告知原因。
　　第十八条 区（县）民政部门、乡（镇）人民政府或街道办事处、村民（居民）委员会要公开农村低保政策规定、申报程序，并公布投诉电话，接受社会和群众的监督。
　　第十九条 农村居民最低生活保障待遇由乡（镇）人民政府或街道办事处委托村民（居民）委员会以货币形式按季度发放，有条件的区（县）实行社会化发放；保障对象持领取证、户口簿或身份证到指定地点领取；行动不便的可由村民（居民）委员会代领，并负责发放到位。
　　发放和领取农村低保金手续必须齐备。
　　第二十条 农村低保工作实行动态管理，村民（居民）委员会或者乡（镇）人民政府、街道办事处对享受农村低保待遇家庭人口和收入状况等应当每年复审一次，必要时可随时进行复审，做好记录。
　　第二十一条 享受农村低保待遇家庭的人均收入情况发生变化时，应及时通过村民（居民）委员会告知管理审批机关，办理停发、减发或者增发保障待遇的手续；终止享受农村低保待遇的，收回《乌鲁木齐市农村居民最低生活保障金领取证》。
　　第二十二条 农村低保对象在本市范围内迁移户籍的，应当自迁移之日起30日内到原户口所在地区（县）民政部门与迁入区（县）民政部门办理保障待遇变更手续。
　　第二十三条 劳动和社会保障、教育、卫生、工商、税务、建设等有关部门，应当对农村低保对象在就业、就学、就医、住房、从事个体经营等方面给予必要的照顾和政策扶持。
　　第二十四条 民政、财政、审计、监察等部门应当建立农村居民最低生活保障资金专项检查制度，对农村居民最低生活保障资金的使用情况进行严格监督、检查。任何单位和个人不得违反农村居民最低生活保障资金的使用管理规定。

第四章 法律责任

　　第二十五条 从事农村居民最低生活保障管理审批工作的人员有下列行为之一的，由其所在单位或主管部门进行批评教育，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　（一）对符合享受农村居民最低生活保障待遇条件的家庭，无正当理由不予审批或无故拖延的；
　　（二）弄虚作假，批准不符合享受农村居民最低生活保障待遇条件的居民享受待遇的；
　　（三）擅自改变享受农村居民最低生活保障待遇范围和标准的；
　　（四）其他侵害农村居民最低生活保障权利或国家利益的行为。
　　第二十六条 享受农村居民最低生活保障待遇的人员有下列行为之一的，由区（县）民政部门给予批评教育或警告，追回其冒领的农村居民最低生活保障款物：
　　（一）采取虚报、隐瞒、伪造等手段，骗取享受农村居民最低生活保障待遇的；
　　（二）在享受农村居民最低生活保障待遇期间家庭收入情况好转且不按规定告知管理审批机关，继续享受农村居民最低生活保障待遇的。
　　第二十七条 农村居民对各区（县）民政部门做出的不批准享受农村居民最低生活保障待遇或减发、停发农村居民最低生活保障待遇的决定不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。
　　
第五章 附则

　　第二十八条 本实施办法自2007年7月1日起实施；各区（县）可结合辖区实际，制定相应的实施细则。


2007年12月19日