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云南省人民政府


云南省人民政府令第122号


　　《云南省流动人口计划生育管理规定》已经２００４年２月９日省人民政府第１５次常务会议通过，现予公布，自２００４年４月１日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　省长　徐荣凯
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2004年2月11日

　　　　　　　 　　　云南省流动人口计划生育管理规定



　　第一条　为了加强流动人口计划生育管理，维护流动人口的合法权益，有效地控制人口增长，促进人口与经济社会的协调发展，根据国务院批准发布的《流动人口计划生育工作管理办法》（以下简称《办法》）和有关法律、法规，结合本省实际，制定本规定。


　　第二条　本规定适用于离开户籍所在地县（市）行政区域或者设区城市的市区，到异地从事务工、经商等活动并以异地为现居住地，根据国家规定应当办理《流动人口婚育证明》的已婚育龄流动人口。
　　在同一县（市）离开户籍所在地乡（镇）行政区域的已婚育龄流动人口确需适用本规定的，由州（市）人民政府决定。


　　第三条　各级人民政府统一领导本行政区域内的流动人口计划生育工作，组织、协调有关部门对流动人口计划生育工作实行综合管理，加强机构和队伍建设，将流动人口计划生育管理经费纳入同级财政预算。
　　各级人民政府应当将流动人口计划生育管理纳入本行政区域内人口与计划生育工作目标管理责任制，并实施流动人口计划生育信息交换和反馈制度。
　　流动人口计划生育工作由其户籍所在地和现居住地人民政府共同负责管理，以现居住地管理为主。


　　第四条　县级以上计划生育行政部门负责本行政区域内的流动人口计划生育管理工作，其主要职责是：
　　（一）贯彻执行有关流动人口计划生育管理的法律、法规、规章和政策，并对有关贯彻执行情况进行监督检查；
　　（二）组织实施流动人口计划生育的管理措施和目标管理责任制；
　　（三）督促、指导已婚育龄流动人口落实避孕节育措施，督促计划外怀孕妇女及时采取补救措施，并为其提供避孕药具和节育技术等生殖健康服务；
　　（四）实施或者监督、检查办理和查验《流动人口婚育证明》的工作；
　　（五）依法查处流动人口违反计划生育法律、法规、规章的行为。


　　第五条　各级公安、工商行政管理、劳动和社会保障、卫生、民政、建设等行政部门，应当在本级人民政府的领导下，分工负责，互相配合，共同做好流动人口计划生育的管理和服务工作。
　　计划生育协会应当协助计划生育行政部门做好流动人口计划生育管理工作，可以在流动人口中建立协会组织，发展会员。


　　第六条　流动人口户籍所在地的乡（镇）人民政府或者街道办事处管理流动人口计划生育工作的主要职责是：
　　（一）对流动人口进行人口与计划生育法律、法规、规章和政策的宣传教育；
　　（二）为已婚育龄流动人口提供避孕节育技术和生殖健康服务；
　　（三）与已婚育龄流动人口签订计划生育管理与服务合同，建立生育、节育情况定期报告制度；
　　（四）为符合条件的流动人口办理《流动人口婚育证明》；
　　（五）为符合法定生育条件的已婚育龄流动人口核发生育证；
　　（六）统计已婚育龄流动人口的生育和避孕节育情况；
　　（七）为实行晚婚晚育或者只生育一个子女并领取《独生子女父母光荣证》的已婚育龄流动人口落实计划生育各项奖励和优待措施，帮助实行计划生育的流动人口家庭解决生产、生活、生育方面的实际困难；
　　（八）与流动人口现居住地乡（镇）人民政府或者街道办事处建立工作联系。


　　第七条　流动人口现居住地的乡（镇）人民政府或者街道办事处管理流动人口计划生育工作的主要职责是：
　　（一）对流动人口进行人口与计划生育法律、法规、规章和政策的宣传教育；
　　（二）依法查验和登记流动人口的《流动人口婚育证明》，督促未办理《流动人口婚育证明》的流动人口在规定期限内补办；
　　（三）对依法登记的已婚育龄流动人口，告知其接受现居住地乡（镇）人民政府或者街道办事处的管理和服务，并与流动人口的用人单位、雇主和向流动人口出租、出借房屋的房主签订流动人口计划生育管理协议；
　　（四）组织已婚育龄流动人口进行避孕节育情况检查，提供避孕节育技术和生殖健康服务；
　　（五）统计已婚育龄流动人口的生育和避孕节育情况，及时向其户籍所在地的乡（镇）人民政府或者街道办事处通报；
　　（六）了解和记录有关部门在审批流动人口暂住、务工、经商等证件时依法核查《流动人口婚育证明》及审批结果通报的情况，必要时向上级人民政府报告；
　　（七）为符合法定条件，申请在现居住地生育子女的已婚育龄流动人口办理生育手续；
　　（八）与流动人口户籍所在地乡（镇）人民政府或者街道办事处建立工作联系。


　　第八条　居民委员会、村民委员会应当依法做好流动人口的计划生育工作，协助乡（镇）人民政府或者街道办事处查验《流动人口婚育证明》，登记已婚育龄流动人口的计划生育情况，向已婚育龄流动人口提供计划生育、避孕节育和优生优育咨询服务。


　　第九条　《流动人口婚育证明》的办理、交验、查验、核查程序和有关事项，依照《办法》的有关规定和国家关于流动人口计划生育证明管理的规定执行。


　　第十条　流动人口现居住地的计划生育技术服务机构，应当定期向已婚育龄流动人口提供避孕节育技术服务，并出具《流动人口避孕节育情况报告单》。
　　《流动人口避孕节育情况报告单》可以作为已婚育龄流动人口现居住地乡（镇）人民政府或者街道办事处依照《办法》第十四条规定通报情况和出具证明的凭证。
　　《流动人口避孕节育情况报告单》格式由省计划生育行政部门统一规定。


　　第十一条　职业介绍机构或者用人单位、雇主在介绍用工或者招用、雇用已婚育龄流动人口时，应当要求其出示经查验的《流动人口婚育证明》，对没有《流动人口婚育证明》的，应当督促其补办并及时向当地县级计划生育行政部门或者乡（镇）人民政府、街道办事处报告。


　　第十二条　流动人口必须执行国家现行生育政策。本省流动人口的具体生育政策依照《云南省人口与计划生育条例》的规定执行；在本省居住的省外流动人口的具体生育政策依照其户籍所在地的计划生育法规执行。


　　第十三条　医疗、保健机构在为已婚育龄流动人口中的孕妇施行孕期检查或者分娩前，应当要求其出示并登记生育证明；对没有生育证明的，应当及时向当地县级计划生育行政部门或者乡（镇）人民政府、街道办事处报告；对经查证属计划外怀孕的，应当帮助其及时采取补救措施。
　　已婚育龄流动人口计划外怀孕的，应当主动配合医疗、保健机构及时采取补救措施。
　　实行计划生育的已婚育龄流动人口免费享受国家规定的基本项目的计划生育技术服务，所需经费由现居住地财政分级予以安排。


　　第十四条　违反计划生育法律、法规生育子女的流动人口的社会抚养费的征收，依照国务院公布的《社会抚养费征收管理办法》的有关规定及其配套规定执行。


　　第十五条　有关部门、单位或者个人违反本规定第九条规定，在办理、交验、查验、核查《流动人口婚育证明》活动中发生违法行为的，依照《办法》的有关规定追究法律责任。
　　职业介绍机构或者用人单位、雇主违反本规定第十一条规定的，由县级以上计划生育行政部门责令改正，可以处２００元以上１０００元以下的罚款。
　　医疗、保健机构违反本规定第十三条规定的，由其主管部门依法对负有责任的主管人员和其他直接责任人员给予纪律处分。


　　第十六条　县级以上计划生育行政部门发现有关部门在审批流动人口暂住、务工、经商等证件时，不依法核查《流动人口婚育证明》而予以批准的，应当向本级人民政府或者同级行政监察机关提出处理建议。接受建议的行政机关应当在６０日内作出处理，并将处理结果告知提出建议的计划生育行政部门。


　　第十七条　对不履行流动人口计划生育管理职责，未达到流动人口计划生育目标管理要求的有关部门和单位，不得评为文明、先进单位。


　　第十八条　流动人口计划生育管理机关工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


　　第十九条　拒绝、阻碍流动人口计划生育管理机关及其工作人员依法执行公务的，由有关管理机关给予批评教育并予以制止；构成违反治安管理行为的，依法给予治安管理处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


　　第二十条　本规定自２００４年４月１日起施行。１９９１年５月９日省人民政府发布的《云南省流动人口计划生育管理规定》同时废止。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　拆封合同的比较法分析

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　于海防，姜沣格

　　　　　　　　　　　　　　（烟台大学法学院，山东 烟台 264005）

　　　　　　　　　　　　（山东工商学院法学院，　山东　烟台　264005）



　　法律在数字时代的逻辑性与和谐性受到了来自迅速发展的技术所引导的威胁，各国纷纷着手解决与新技术同步而生的问题，[①]以期清除进入数字时代在法律上所面临的障碍。源于计算机技术推动与社会需求而产生的拆封合同作为传统合同类型的异化，对传统合同法、知识产权法以及消费者保护法等所产生的冲撞，早已引起两大法系各主要国家的重视与研究，美国判例法已建立起某些规则，现时正在努力向成文法规则转化，德国参考欧盟电子商务等指令修改民法典，于《债法之现代法》中有意对之进行调整，但是各国至今仍存留诸多问题悬而未决。然而随着计算机业以及电子商务的发展，拆封合同又衍生出点击合同、访问合同等新型合同，这也使对拆封合同的研究更具有基础性与现实性意义，因而也更具迫切性。

　　对于我国而言，在电子商务的全球化发展速度越来越快的背景下，我国的本土软件业迅速发展，国外软件业也已于我国加入WTO前后涉足我国，虽然我国目前并未出现拆封合同、点击合同等软件类合同诉讼，但在事实上，使用拆封合同进行软件销售、施行电子商务在我国已非常普遍，此类纠纷已经潜存于我国。鉴于此，我国深圳市刚刚出台的《深圳经济特区电子商务条例(草案)》中开始试图对拆封合同进行调整，然而该条例却未对拆封合同的具体规则作出明确，在缺少研究的情形下，唯一的定义条款甚至难以分辨拆封合同区别于其他合同的特点，这种欠缺也折射出学界对目前由技术促生出的新合同问题的忽视。因此，基于合同在市场交易中的重要地位，对拆封合同问题进行有向性研究，有助于从法律层面减少我国软件业以及电子商务发展中的不确定性，这对于研究合同法在数字时代的发展也具有基础价值。



　　　　　　　　　　　　　　　一、异化的合同——拆封合同概述



　　（一）问题源起

　　计算机业自二十世纪九十年代以来，逐步成熟的技术降低了硬件生产成本，网络的平民普及化使用使计算机软件在公众市场上实行大规模销售成为必要，又由于从业者之间的竞争愈演愈烈，价格的随势走低又使业者在与个人购买者交易时难以通过对等协商来订立合同进行单独授权，[②]如果使用交易中惯用的默示合同，软件的无形财产性质又使之很难满足软件交易的必需，尤其是在依知识产权法不能对版权等施加令业者满意的保护的场合下更是如此。于是，软件业者利用契约自由主义，在格式合同之上发展出拆封合同来对自身利益进行保护。

　　使用拆封合同进行计算机软件销售现已成为各国软件业普遍的商业惯例：[③]有的直接将条款印制于包装之上，标明拆封即生效；有的在包装上加注提示，表明包装盒内存在一份合同书；有的在包装上没有任何说明，只是在包装盒内封入一份合同书。软件拆封合同内容则一般包括：软件版权声明、使用授权，用户限定，关于知识产权保护的约定，责任豁免等。拆封合同的使用迥异于传统，这构成了与传统法律相冲突的主要原因。

　　现代生活现已不能离开计算机须臾，而居于强势地位的计算机业者利用条款拟定者的便利，往往在合同中定有不公平条款或其他的与强行性规范相冲突的条款，一方面造成消费者对计算机软件的使用受到不合理掣肘，于消费者不利；一方面又会限制市场自由竞争，于技术进步、社会发展不利。拆封合同在计算机业中使用所招致的问题可能远远比使用于其他行业所可能引起的问题更多，很大程度上，这源于计算机与人们工作生活关系的密不可分，进而导致在对对立利益进行衡量时的难以取舍。

　　（二）问题所在

　　拆封合同是由一方当事人预先拟定，对方当事人只能凭包装上的条款、提示进行意思表示，付款接受标的物后方可知晓合同内容的格式合同。

　　作为一种格式合同，拆封合同由销售者预先拟定，通过在包装外或包装内进行提示，一旦拆封，则对方当事人须遵从合同限制，这种使用方式对于保护权利人的利益来说非常有利，但也正基于此而令其与传统合同在许多方面差之甚大，甚至与合同传统规则格格不入：首先，相对人无法就合同条款进行协商，在其付款之时甚至并不知晓合同详细内容；其次，拆封则生效似有违合同生效规则；再次，交易发生之时仍不为合同相对人所知的拆封条款是否构成有效的合同内容，这是拆封合同中最关键的问题；最后，如果承认拆封合同的使用合法，那么承诺行为、合同的成立、生效，以及条款的效力如何确认。

　　英美法传统的国家一般从软件版权授权角度而使用“拆封授权”（shrink-wrap license），来作为软件使用许可中的合同型授权的一种，有时也从合同角度使用“拆封合同”（shrink-wrap agreement），以表明与传统合同的区别。从英美法系的这种用语差别上，我们也可以看出拆封合同本身所呈现出来的非同以往的合同争议与知识产权属性。拆封合同使用的最主要的目的在于结合软件本身的特点，通过对合同作拆封使用来实行软件的规模销售、规模授权，降低成本、取得价格竞争优势，同时，通过契约自由主义设定债权相对权也可以收到知识产权保护的理想效果。由于拆封合同试图通过合同来对知识产权施加额外的保护，与作为强行法的知识产权法也时时产生冲突，从而体现了知识产权法与合同法的双重争议，同时又涉及到了市场自由竞争以及消费者保护等重大问题，这也是各国在面对拆封合同问题时颇费周折而争端不断的原因所在。

　　对拆封合同的研究肇始于英美法系的现实案例，此中研究又以居于全球软件业翘楚的美国为先。基于软件业以及电子商务在新经济的重要地位，欧洲各国以及南非、马来西亚、日本、澳大利亚等国家都已对拆封合同展开研究，争取在制度层面促进本国新经济的发展。自二十世纪九十年代起，美国便开始出现数例拆封合同案件，在这些案件中，拆封合同的效力问题成为案件的焦点。案件经由不同的联邦、地区法院审理，但在规则缺失的状态下，不同的法院却作出了区别非常明显的判决。拆封合同效力的认定在美国几经反复，即使是现在，伴随着对《统一计算机交易法》（the Uniform Computer Information Transaction Act ,UCITA）的争论，拆封合同又一次成为各界瞩目的焦点。在争论中，美国各法院对拆封合同曾经作出的判例被纷纷引用，以作为支持或反对的理由。所以，本文拟自美国的拆封合同判例以及UCITA中受到广泛争议的公众市场授权条款（mass-market license）开始对拆封合同进行研究，综合分析比较各国的相关规则，而后在我国法的背景下设计我国的拆封合同规则。



　　　　　　　　　　　二、从判例法到成文法：拆封合同规则在美国的逐步确立



　　计算机业能够帮助美国占据新经济领先优势，原因之一便在于美国具有先进的计算机技术与全面的计算机法律制度，美国的相关判例、研究往往得到各国重视。对于拆封合同问题，在十几年的时间内，从判例法到制定法，美国逐步确定了相关规则。

　　（一）从否认到认可——判例法对拆封合同的接受

　　美国法院在不同的阶段表现出不同态度，由对以下案件的处理便可见一斑。